Судебная практика

Решение от 21 апреля 2010 года № 2-5743/2010. Решение от 21 апреля 2010 года № 2-5743/2010. Омская область.

Куйбышевский районный суд г. Омска в составе

Председательствующего Левченко Л.Ю.,

при секретаре Гончаренко Ю.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Татарского межрайонного прокурора в защиту интересов неопределенного круга лиц к ООО «Кристалл» о запрещении осуществления деятельности по проведению лотереи и организации и проведению азартных игр,

Установил:

Татарский межрайонный прокурор обратился в суд с иском в защиту интересов неопределенного круга лиц к ООО «Кристалл» о запрещении осуществления деятельности по проведению лотереи и организации и проведению азартных игр.

В обоснование своих требований истец указал, что Обществом с ограниченной ответственностью «Кристалл» на территории Татарского района Новосибирской области размещен лотерейный клуб, расположенный по <адрес>. ООО «Кристалл» на основании договора № 21/04-010П от 21 апреля 2010 года, заключенного с ООО «Территориальная компания «Сибирь», осуществляет деятельность по распространению лотерейных билетов и проведению лотереи.

Согласно пункту 1.1 данного Договора, Поставщик (ООО «Территориальная компания «Сибирь») обязуется поставить, а Покупатель (ООО «Кристалл») принять и оплатить лотерейные билеты при условии их дальнейшей реализации третьим лицам по фиксированной цене.

Однако, деятельность ответчика не соответствует требованиям закона.

В соответствии со статьёй 2 Федерального закона «О лотереях» от 11 ноября 2003 года № 138-ФЗ (в редакции от 23 июля 2008 года № 160-ФЗ), лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе, оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (пункт 2 части 3 статьи 3 данного Федерального закона).

Согласно статье 16 указанного Федерального закона, договор между организатором и участником стимулирующей лотереи является безвозмездным. Организатор стимулирующей лотереи может обусловить заключение договора на участие в стимулирующей лотерее совершением ее участником определенных действий, предусмотренных условиями такой лотереи. Как следует из Правил проведения стимулирующей лотереи «Супер Автокуш», участие в ней обусловлено приобретением лотерейного билета бестиражной лотереи. При этом право на участие в стимулирующей лотерее дает только билет без выигрыша. Фактически имеет место допуск к участию в стимулирующей лотерее путем приобретения билета без выигрыша, что не может быть определено непосредственно в момент его покупки, в связи с чем противоречит принципу проведения стимулирующих лотерей.

Лотерея «Супер Автокуш» в лотерейном клубе ООО «Кристалл» проводится следующим образом. Для участия в данной лотерее необходимо осуществить покупку билета бестиражной лотереи и сыграть в него. Если билет не содержит выигрыша, то участник может получить кредит, предоставляющий право сыграть в игру на находящемся в месте распространения лотерейных билетов специальном игровом оборудовании. Игрок с помощью имеющихся на данном оборудовании приспособлений (клавиш, рычагов) участвует в игре и определяет свой выигрыш (по правилам игры на данном оборудовании) путем набора кредитов. Набрав определенную сумму, он может обменять свои кредиты на определенный приз (денежный эквивалент).

В соответствии со статьёй 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ, азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; игровое оборудование -устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр; игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

С целью ухода от контроля за азартной деятельностью в качестве «лотерейного оборудования» ООО «Кристалл» используются игровые автоматы с демонтажем отдельных их частей (например, устройства приема и выдачи денежных знаков или их заменителей). Такие действия являются неправомерными, поскольку понятие игрового автомата, приведенное в Законе от 29.12.2006 N 244-ФЗ, не содержит требований о наличии в нем устройств для приема и выдачи денежных знаков; Правила проведения испытаний игровых автоматов, утвержденные Приказом Госстандарта России от 24 января 2000 года № 22, также не предусматривают обязательного наличия в игровом автомате в Ф.И.О. и необходимой частью игрового автомата, которая устанавливает его функциональную принадлежность, является центральный блок управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры.

Таким образом, игровой автомат без устройств приема и выдачи денежных знаков (их заменителей) при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым, а не лотерейным автоматом.

С учетом того обстоятельства, что в лотерейном клубе ООО «Кристалл» в качестве специального лотерейного оборудования используются игровые автоматы, переоборудованные в автоматы с компьютерными играми путем демонтажа купюроприемника, а также исходя из буквального толкования условий предложенной ответчиком бестиражной стимулирующей лотереи, Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Супер Автокуш», фактически сложилась ситуация, при которой в действительности под видом проведения данной лотереи ООО «Кристалл» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр, то есть деятельность, направленную на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр.

В соответствии с частями 4 и 5 статьи 5 Федерального закона № 244-ФЗ, игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Игорные зоны не могут быть созданы на землях поселений.

В пункте 7 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ под игорной зоной понимается часть территории Российской Федерации, которая предназначена для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и границы которой установлены в соответствии с настоящим Федеральным законом.

На территории Российской Федерации создаются игорные зоны на территориях: Алтайского края; Приморского края; Калининградской области; Краснодарского края, Ростовской области (часть 2 статьи 9 Федерального закона № 244-ФЗ).

Территория Новосибирской области не отнесена Федеральным законом № 244-ФЗ к игорной зоне, поэтому осуществление деятельности в сфере игорного бизнеса на территории данного субъекта - в г. Татарске, минуя установленный разрешительный порядок, противоречит данному Федеральному закону.

Истец просил запретить осуществление ООО «Кристалл» деятельности по проведению лотереи и организации и проведению азартных игр на территории Татарского района.

В последствие истцом исковое заявление было дополнено. В соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 3 Федерального закона № 138-ФЗ «О лотереях», стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.

Порядок проведения стимулирующей лотереи на территории Российской Федерации регламентирован статьями 7 и 9 Федерального закона № 138-ФЗ и конкретизирован приказом Минфина России от 09.08.2004 № 66н «Об установлении форм и сроков представления отчетности о лотереях и методологии проведения лотерей».

В соответствии с правилами проведения ответчиком стимулирующей лотереи, выигрыш лотереи определяется после внесения платы за участие, то есть право на участие напрямую зависит от внесения участником платы.

Кроме того, условиями проведения стимулирующей лотереи прямо предусмотрено предоставление участникам лотереи возможности игры на игровом оборудовании общества.

В соответствии с частью 8 статьи 3 Федерального закона от 27 июля 2010 года № 214-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О лотереях», вступившего в силу 10 августа 2010 года, запрещается проведение стимулирующих лотерей с помощью механических, электрических, электронных или иных технических устройств, используемых для определения выигрышей, призов и (или) подарков, в т.ч. в денежных и натуральных показателях.

Проведенной проверкой установлено, что в нарушение указанных положений, ответчиком в помещении, расположенном по <адрес>, при проведении стимулирующей лотереи используются автоматы, по внешним признакам идентичные игровым автоматам, а именно: имеют клавиатуру, с помощью которых проводятся игровые манипуляции, мониторы. Принцип работы «лотерейного» автомата аналогичен принципу работы игрового автомата с денежным выигрышем, имеется компьютерная видеоигра.

Игровой автомат без устройства приема и выдачи денежных знаков при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом.

С учетом того обстоятельства, что в ООО «Кристалл» в качестве специального лотерейного оборудования используются автоматы с компьютерными играми, фактически сложилась ситуация, при которой в действительности под видом проведения лотереи ООО «Кристалл» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр на территории, которая не отнесена к игорной зоне.

Истец просил запретить осуществление ООО «Кристалл» деятельности по проведению лотереи и организации и проведению азартных игр на территории Татарского района.

В судебное заседание представитель истца Татарского межрайонного прокурора не явился, о времени и месте судебного заседания уведомлены надлежащем образом, просил рассмотреть дело без участия истца, о чем указал в иске.

Представитель ответчика Московец Н.В., исковые требования не признал, представил отзыв на исковое заявление в котором указал, что ООО «Кристалл» осуществляет проведение лотереи «Миг твоей удачи» на территории Татарского района Новосибирской области исключительно на основании Федерального закона «О лотереях» от 11.11.2003 года.

Для участия в стимулирующей лотерее «Миг твоей удачи» участнику необходимо приобрести лотерейный билет «Супер Автокуш». Если билет не содержит выигрыша, то лицо по своему желанию может принять участие в стимулирующей лотерее. Участник лотереи на лотерейном оборудовании может выиграть приз (как правило, это телевизор и иная бытовая техника).

Между оператором лотереи и ее участником отсутствует основанное на риске соглашение о выигрыше, участник уже проиграл и не рискует своими денежными средствами. Отсутствует риск проиграть что-либо. ООО «Кристалл» при проигрыше в лотерею «Супер Автокуш» безвозмездно предоставляет право получить приз. Таким образом, стимулируются продажи лотерейных билетов «Супер Автокуш».

Формулировка о проведении азартной игры в данном случае юридически неприменима.

По вопросу используемого оборудования. ООО «Кристалл» при проведении стимулирующей лотереи «Миг твоей удачи» использует лотерейное оборудование «Оазис».

Тот факт, что оборудование является лотерейным подтверждается сертификатом соответствия ГОСТ Р № РОСС RUIО 40.В22334.

В соответствии с частью 8 статьи 3 Федерального закона от 27.07.2010 года № 214-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О лотереях», запрещается проведение стимулирующих лотерей с помощью механических, электрических, электронных или иных технических устройств, используемых для определения выигрышей призов и (или) подарков.

Однако, Межрайонная прокуратура Татарского района Новосибирской области не раскрывает Куйбышевскому районному суду г. Омска ст.2 указанного Федерального закона. Согласно ст. 2 организатор стимулирующей лотереи, направивший уведомление о проведении стимулирующей лотереи до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, имеет право продолжать проведение стимулирующей лотереи до 31.12.2010 года.

Межрайонная прокуратура Татарского района в исковом заявлении правильно указала дату вступления Федерального закона от 27.07.2010 года № 214-ФЗ в законную силу, а именно, 10 августа 2010 года.

ООО «Кристалл» уведомление о проведении стимулирующей лотереи было направлено 7 апреля 2010 года, т.е до вступления в силу вышеуказанного Федерального закона.

Представитель ответчика просил в иске Межрайонной прокуратуры Татарского района отказать.

Выслушав мнение участников процесса, исследовав материалы дела, суд не находит оснований для удовлетворения исковых требований.

Судом установлено, что Обществом с ограниченной ответственностью «Кристалл» на территории Татарского района Новосибирской области размещен лотерейный клуб, расположенный по <адрес>.

ООО «Кристалл» осуществляет деятельность по распространению лотерейных билетов и проведению лотереи.

Согласно выписке из государственного реестра всероссийских лотерей ЗАО «ИНТЕРНЕШНЛ ЛОТТЕРИ КОМПАНИ - МЕЖДУНАРОДНАЯ ЛОТЕРЕЙНАЯ КОМПАНИЯ» проводится Всероссийская негосударственная бестиражная (моментальная) лотерея «ПЕРЕКРЕСТОК ЛОТО» в период с 17.0-7.2007 года по 16.07.2010 года (л.д.56).

Указанной компании выдано разРешение на проведение лотереи «ПЕРЕКРЕСТОК ЛОТО» (л.д.54).

Федеральная налоговая служба согласовала внесение изменений в лотереи в части переименования «ПЕРЕКРЕСТОК ЛОТО» в «СПЕР АВТОКУШ» (л.д.28).

21.04.2010 года между ООО «Территориальная компания «Сибирь», действующему на основании договора поручения, и ООО «Кристалл» был заключен договор поставки лотерейных билетов № 21/04-01ОП, согласно которому ответчик взял обязательство принять и оплатить лотерейные билеты всероссийской негосударственной бестиражной (моментальной) лотереи «ПЕРЕКРЕСТОК ЛОТО» при условии их дальнейшей реализации третьим лицам по фиксированной цене (л.д.23-27).

19.08.2010 года между ЗАО «ИНТЕРНЕШНЛ ЛОТТЕРИ КОМПАНИ - МЕЖДУНАРОДНАЯ ЛОТЕРЕЙНАЯ КОМПАНИЯ» и ООО Кристалл» заключен договор № 1257 «О поставке лотерейных билетов на реализацию» (л.д.57-62).

07.04.2010 года ООО «Кристалл» получено разРешение на проведение стимулирующей тиражной лотереи «Миг твоей удачи» в период с 20.04.2010 года по 19.04.2011 года (л.д.48).

Стимулирующая тиражная лотерея «Миг твоей удачи» проводится с целью рекламы и увеличения продаж лотерейных билетов Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «СУПЕР АВТОКУШ», что отражено в правилах ее проведения (л.д.22).

Согласно правилам лотереи «Миг удачи» к участию в лотерее допускаются лица, которые приобрели лотерейный билет, и при отсутствии совпадений он оказался невыигрышным.

В этом случае участнику предоставляется право осуществить розыгрыш на лотерейном аппарате.

На лотерейный аппарата начисляются бонусные очки в размере половины от номинальной стоимости билета, и осуществляется розыгрыш при помощи лотерейной программы.

По мнению истца, ООО «Кристалл» под видом стимулирующей тиражной лотереи проводятся азартные игры. Суд не может согласиться с данным доводом по следующим основаниям.

Статьей 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» дано понятие азартной игре, под которой понимается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное между двумя или несколькими участниками такого соглашения либо с организатором азартной игры по правилам, установленным азартной игры.

В соответствии со ст. 2 ФЗ «О лотереях», лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Стимулирующая лотерея - лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи, что предусмотрено ч. 3 ст. 3 ФЗ «О лотереях».

Таким образом, факт наличия риска является принципиальным в разграничении лотереи от азартной игры.

Из смысла ст. 3 ФЗ «О лотереях» следует, что стимулирующая лотерея имеет целью содействовать организатору в продаже изготовленных либо только реализуемых им товаров или оказании услуг. Соответственно, такая лотерея стимулирует покупателя к покупке определенного товара.

Приказом Ростехрегулирования от 22.11.2007 N 329-ст на период с 1 января 2008 г. до 1 января 2011 г. введен Общероссийский классификатор продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2007 (КПЕС 2002).

В соответствии с п. 92.71.10.114 Общероссийского Классификатора Продукции ОК 005-93 от 01.07.1994 (далее ОКП ОК) одной из услуг, оказываемой населению, является деятельность по организации и проведению лотерей и продаже лотерейных билетов.

В соответствии с ч. 2 ст. 7 ФЗ № 138 от 11.11.2003 года «О лотереях» уведомление о проведении лотереи должно содержать наименование товара (услуги), с реализацией которого непосредственно связано проведение стимулирующей лотереи.

ООО «Кристалл» осуществляет распространение лотерейных билетов серии «СУПЕР АВТОКУШ» в соответствии с договором с ООО «Территориальная Компания Сибирь» №21-04-010П.

Таким образом, ООО «Кристалл» совершенно законно стимулирует услугу в виде продажи лотерейных билетов.

В соответствии с п.2 ч. 3 ст. 3 ФЗ № 138 от 11.11.2003 года «О лотереях» призовой фонд стимулирующей лотереи формируется за счет средств организатора стимулирующей лотереи. В соответствии с Приказом от 19.04.2010 года по ООО «Кристалл» призовой фонд стимулирующей лотереи «Миг твоей удачи» был сформирован за счет ее организатора ООО «Кристалл». Призовой фонд был образован единовременно, в полном объеме на весь период проведения стимулирующей лотереи до 19 апреля 2011 года. Продажа лотерейных билетов серии «СУПЕР АВТОКУШ» началась с 21.04.2010 года в соответствии с договором с ООО «Территориальная Компания Сибирь» №21-04-010П.

Таким образом, призовой фонд стимулирующей лотереи «Миг твоей удачи» создан в соответствии с требованиями п.2 ч. 3 ст. 3 ФЗ № 138 от 11.11.2003 года «О лотереях» за счет средств организатора стимулирующей лотереи ООО «Кристалл». Призовой фонд стимулирующей лотереи «Миг твоей удачи» сформирован до начала продажи лотерейных билетов серии «СУПЕР АВТОКУШ» и до поступления денежных средств от их продажи.

Таким образом, право на участие в стимулирующей лотерее не зависит от внесения платы.

Также истец указывает в иске на то, что с целью ухода от контроля за азартной деятельностью в качестве «лотерейного оборудования» ООО «Кристалл» использует игровые автоматы с демонтажем их отдельных частей. Указанные автоматы, по мнению истца, Ф.И.О. игровым автоматам, поскольку имеют клавиатуру, с помощью которой проводятся манипуляции, имеется компьютерная игра.

Указанный довод не подтвержден доказательствами.

Из протокола осмотра помещения, расположенного в <адрес> в <адрес> следует, что в зале расположено 30 аппаратов, имеющих заводские номера, что их идентифицирует.

Согласно заключению ФГУ «Омский центр стандартизации, метрологии и сертификации» по заявке ООО «Кристалл» в апреле 2010 года была проведена оценка соответствия аппаратно-программных комплексов и программного обеспечения лотерейного оборудования (л.д.64-65). В результате проведенной оценки соответствии установлены и внесены в единую базу данных сведения о том. Что на АПК, опечатанных контрольными этикетками с № 138251 по № 138279 установлено программное оборудование, которое является лотерейными программами, предназначенными для использования в аппаратно-программных комплексах «Электронный лототрон «Оазис», который соответствует действующему законодательству в области лотерей и предназначено для использования в лотерейном оборудовании для проведения лотереи.

В связи с указанными обстоятельствах, в соответствии со ст. 56 ГПК РФ истцу предлагалось представить доказательства, подтверждающие использование в оборудовании игровых программ и наличия иных признаков, которые позволяли бы отнести оборудование к игровому (л.д.80).

Указанных обстоятельств истцом не представлено.

В соответствии с частью 8 статьи 3 Федерального закона от 27.07.2010 года № 214-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О лотереях», запрещается проведение стимулирующих лотерей с помощью механических, электрических, электронных или иных технических устройств, используемых для определения выигрышей призов и (или) подарков, на что указывает истец в обоснование исковых требований.

Вместе с тем, в соответствии со ст. 2 указанного Федерального закона организатор стимулирующей лотереи, направивший уведомление о проведении стимулирующей лотереи до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, имеет право продолжать проведение стимулирующей лотереи до 31.12.2010 года.

Федеральный закон вступил в силу 10 августа 2010 года.

ООО «Кристалл» уведомление о проведении стимулирующей лотереи было направлено 7 апреля 2010 года, то есть до вступления в силу вышеуказанного Федерального закона.

Таким образом, ответчик на законных основаниях проводит стимулирующую лотерею.

Кроме того, основания наступления ответственности за нарушение ФЗ «О лотереях», а также ее виды установлены ст. 24 Закона, в которой отсутствует запрет деятельности по проведению лотереи.

Факт организации и проведения ответчиком азартных игр в ходе судебного разбирательства не установлен, в связи с чем отсутствуют основания для запрета указанной деятельности.

Руководствуясь ст.ст. 194-199 ГПК РФ,

Решил:

В удовлетворении исковых требований Татарского межрайонного прокурора в защиту интересов неопределенного круга лиц к ООО «Кристалл» о запрещении осуществления деятельности по проведению лотереи и организации и проведению азартных игр отказать.

Решение может быть обжаловано в Омский областной суд в течение 10 дней через Куйбышевский районный суд г. Омета.

Судья: