Судебная практика

Решение от 19.05.2009 №А21-875/2009. По делу А21-875/2009. Калининградская область.

Решение

Резолютивная часть решения оглашена 18 мая 2009 года

Полный текст решения изготовлен 19 мая 2009 года

г. Калининград

Дело №

А21-875/2009

“19”

мая

2009 года

Арбитражный суд Калининградской области в составе:

Судьи

Мельник И.А.

При ведении протокола судебного заседания

судьей

рассмотрев в судебном заседании дело по иску: Общества с ограниченной ответственностью «Новый Формат»

к



Обществу с ограниченной ответственностью «Форум де Люкс»

о

взыскании 2 602 073, 04 рублей

при участии

От истца

Рубан Е.А. по доверенности от 12.6.08 года,

От ответчика

Вышкова А.В. по доверенности от 20.3.09 года

Установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Новый Формат» обратилось с исковым заявлением о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Форум де Люкс» денежных средств в виде задолженности в размере 1 877 524, 2 рублей неосвоенных авансовых средств, пени за нарушение срока начала выполнения строительных работ в сумме 15 528, 4 рублей, пени за нарушение срока окончания строительных работ в размере 724 548, 84 рублей, судебных расходов в размере 105 585 рублей, государственную пошлину по настоящему делу.

Истец требования, изложенные в исковом требовании, поддерживает в полном объеме, полагая, что ими обязательства по договору исполнены в полном объеме – тогда как ответчик не исполнил условия договора от 18 июля 2008 года № 67 в части установленных сроков выполнения работ, что нарушает условия договора. При этом, истец просит учесть, что частично оплата за выполненные работы истцом произведена, результат работ им не принят, так как в установленном порядке подрядчиком не передан и не используется, тогда как ответчик на объекте не присутствует, мер к выполнению работ не принимает, несмотря на принимаемые неоднократно заказчиком меры. Заказчик (истец по настоящему делу) вынужден был отказаться от исполнения заключенного с ответчиком договора и заключить иной договор с другим подрядчиком, в настоящее время договор готовиться к сдаче в эксплуатацию.

Ответчик просит отказать в удовлетворении исковых требований, поясняя, что работы на сумму авансовых средств им выполнены, представил для приобщения в материалы дела акты выполненных работ, просит учесть, что данные акты были переданы руководителю истца без расписки, однако, он мер к принятию работ не предпринял. Счета на выполненные работы, кроме авансовых средств, не выставлялись. Ответчиком заявлено ходатайство о приостановлении производства по делу и назначении строительной экспертизы для определения объема, работ, выполненных ответчиком по договору, заключенному с истцом № 67 от 18 июля 2008 года, просит отложить слушание спора для осмотра возведенного объекта.

Истец просит отказать в удовлетворении заявленных ответчиком ходатайств, поясняя, что в настоящее время объект готовится к сдаче в эксплуатацию, с октября 2008 года ответчик не принимает мер к выполнению обязательств по договору, несмотря на неоднократные предложения истца – заказчика. В настоящее время производство экспертизы не предоставляется возможным, так как истцом уже заключены договора с другими подрядчиками на выполнение работ по строительство объектов, расположенных в городе Калининграде, улица Аллея Смелых.

Заслушав представителей сторон - истца и ответчика и изучив материалы дела,

суд Установил:



Общество с ограниченной ответственностью «Новый Формат» (в дальнейшем именуется заказчик) и общество с ограниченной ответственностью «Форум де Люкс » (именуемым в дальнейшем подрядчик), заключен договор подряда № 67 18 июля 2008 года на поставку, доставку, и монтаж (согласно ГОСТ 30971-2002) конструкций из ПВХ (профиль BRUGMANN) с установкой энергосберегающего стеклопакета с покрытием термофлоат согласно ГОСТ с маркировкой в левом нижнем углу в количестве изделий 407 штук. Монтажный зазор при производстве работ не должен превышать 15 мм, в случае обнаружения подрядчиком (ответчиком) отклонения от указанного размера, он производит монтаж и установку изделий на основании решения, согласованного с заказчиком.

В соответствии с п. 1.2 договора работы выполняются собственными силами подрядчика на объекте заказчика – строящийся жилой дом строительным номером один в составе трех жилых многоквартирных домов со встроенными гаражами; автомобильным паркингом, административными помещениями, набережной пруда «Комсомольский» и променадом общего пользования по ул. Аллея Смелых в городе Калининграде.

Согласно п. 1.4 договора конфигурация, размеры, цвет изделий, заполнений конструкций по проекту, количество изделий определяются в приложении № 1 (спецификации), являющимся неотъемлемой частью договора. Размеры изделий подлежат корректировке по фактическим замерам.

Разделом 2 договора цена договора устанавливается в сумме рублевого эквивалента 85 000 евро по курсу ЦБ РФ на день оплаты в соответствии с прилагаемой сметой в следующем порядке: первый авансовый платеж в размере 60% от суммы договора согласно сметной стоимости уплачивается в течение пяти рабочих дней с даты предоставления счета подрядчиком; второй авансовый платеж в размере 25% от суммы договора заказчик производит на основании счета подрядчика, выставленного по факту выполнения ранее оплаченных и принятых заказчиком в порядке и на условиях п.п. 6.1-6.2 договора работ. Оплата счета производиться в течение 5 рабочих дней с даты получения счета. Окончательный расчет за выполненные работы заказчик производит на основании счета подрядчика, выставленного по факту выполненных работ, что подтверждается актом выполненных работ, составленном по форме КС 2 и справки по форме КС 3, оплата счета производиться в течение 5 рабочих дней с даты получения счета. При этом, работы считаются выполненными и подлежат оплате только после сдачи всех работ заказчику и предоставления заказчику необходимой исполнительно-технической документации, предусмотренной п. 5.9 договора.

Разделом 3 договора стороны также Установили, что срок начала работ – один календарный день с даты перечисления заказчиком аванса, срок окончания работ – по истечении 35 календарных дней с даты начала работ.

Пунктом 4.1 договора заказчик и подрядчик по вышеуказанному договору также Установили, что определяют своих представителей, которые от имени соответствующей стороны и в пределах предоставленных им полномочий будут осуществлять взаимодействие друг с другом в целях оперативного решения вопросов, связанных с выполнением работ.

21 июля 2008 года ответчиком оформлен в установленном порядке счет на оплату № 22 в размере 1 877 524,2 рублей в адрес покупателя общества с ограниченной ответственностью «Новый Формат», истцом произведена оплата данных авансовых средств платежным поручением № 244 22 июля 2008 года.

Порядок приемки работ и требования к качеству установлены сторонами по договору разделом 6 договору и п. 5.9, которые устанавливают, что сдача-приемка объемов и качества выполненных работ осуществляется в течение 5 рабочих дней с момента получения уведомления заказчика подрядчиком о готовности к сдаче объема выполненных работ с приложением акта выполненных работ. Заказчик обязан в течение указанного срока с даты получения уведомления произвести осмотр и приемку результата всех работ, после чего, при отсутствии замечаний, подписать акт и передать один экземпляр акта подрядчику. Сдача результатов работ может осуществляться поэтапно, на основании промежуточных актов приемки выполненных результатов работ. Промежуточная приемка результатов работ осуществляется на таких же условиях. После сдачи этажа заказчику, подрядчик принял на себя обязательство по упаковке каждое смонтированного и установленного изделия в тройной слой полиэтиленовой пленки.

В силу п.6.5 договора подоконники устанавливаются отдельно, в течении трех рабочих дней с даты получения от заказчика уведомления о необходимости установки подоконников и сдаются заказчику по отдельному акту.

Согласно п. 5.9 договора подрядчик обязан оформлять необходимую производственную и исполнительную документацию, а именно: акты по форме КС-2 и справку по форме КС 3; акт выполненных работ, акты на скрытые работы, журнал производства работ, технические решения по монтажу окон, сертификаты на применяемые материалы, паспорта качества на изделия, гарантийные талоны, иные документы, предусмотренные действующим законодательством, в том числе СНиП и ГОСТ и по окончании работ передать ее заказчику в комплекте с актами выполненных работ.

В соответствии со ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Анализируя содержание договора в части разделов 2 и 6, 5, определяющего порядок расчетов и принятия работ, суд полагает, что стороны имели ввиду при заключении договора оплату выполненных работ после подписания акта выполненных работ заказчиком и передачи подрядчиком всей необходимой документации (по п. 5.9 договора на фактически выполненные работы) незамедлительно по получении счета в пятидневный срок . Данные выводы подтверждаются также и смыслом ст. 314 Гражданского кодекса Российской Федерации, из которой следует, что если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день, или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.

В силу ст. 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательств и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В соответствии со ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договором одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. .

Статьей 451 Гражданского кодекса Российской Федерации также предусмотрено, что существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существу. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

В силу ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становиться явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Суд полагает обоснованными доводы истца о существенном нарушении срока исполнения договора со стороны подрядчика, суду не представлено доказательств ни передачи заказчику подрядчиком актов выполненных работ, ни справок о выполненных работах, ни счетах на оплату в соответствии с условиями договора от 18 июля 2008 года № 67 – при таких обстоятельствах требования истца о расторжении (прекращении) договора подряда № 67 от 8 июля 2008 года, заключенного сторонами, изложенные истцом в письмах от 22 сентября 2008 года № 115, 28 августа 2008 года № 103 -суд считает подлежащими обоснованными .

В силу ст. 453 Гражданского кодекса Российской Федерации при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора. Аналогичные последствия установлены и ст. 729 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если его право не было нарушено (упущенная выгода).

Доводы ответчика о наличии его права на возмещение убытков не могут быть приняты во внимание судом, так как доказательств наличия убытков подрядчиком суду не представлено – отсутствуют фактические расходы, понесенные подрядчиком по исполнению договора № 67 от 18 июля 2008 года, доказательства передачи результата работ заказчику, факт использования данным результатом обществом с ограниченной ответственностью «Новый формат».

Из представленного суду акта проверки № 2/447 Службы ГАСН Калининградской области от 13 октября 2008 года на строящемся объекте, расположенном в г. Калининграде, ул. Аллея Смелых, следует, что работы выполнены с нарушением проектных решений, в нарушение требований ГОСТ 24866-99, отсутствует техническая документация, монтажные работы выполнены с нарушением требованием технической документации. При этом, из содержания данного акта следует, что генеральным подрядчиком является общество с ограниченной ответственностью «Вест-Строй», подрядчиками – общества с ограниченной ответственностью «Торэкс» и «Форум де Люкс», следовательно, установить производилось ли выполнением ответчиком по настоящему делу выполнение каких-либо работ не предоставляется возможным.

Ссылки ответчика на незначительную просрочку в исполнении работ (до 30.9.20008года) в представленных им в судебное заседание актах выполненных работ, вызванную нарушением просрочки профилей по таможенной декларации (оформленной 17.8.08 года) судом также не могут быть приняты судом во внимание – так как суду не представлено доказательств исполнения ответчиком работ, относимости получения данного оборудования для выполнения работ по договору № 67.

Учитывая вышеизложенное, требования Общества с ограниченной ответственностью «Новый Формат» о взыскании с ответчика неосвоенных денежных средств в размере 1 877 524, 2 рублей подлежат удовлетворению.

Статьей 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику. А заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии со ст. 711 Гражданского кодекса Российской Федерации если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Статьей 719 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности, непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок.

Статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно пункту 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный срока выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Доказательств исполнения работ подрядчиком в согласованные сроки, в том числе и по представленному графику производства работ ответчиком суду не представлено.

Пунктом 1 статьи 405 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что должник, просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения. В пункте 2 этой статьи указано, что если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков.

В соответствии с пунктом 3 статьи 405 Гражданского кодекса Российской Федерации должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора

Согласно ст. 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусматривающей, что если договором не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдаче результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок,либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии со ст. 420 Гражданского кодекса Российской Федерации договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Согласно ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Представленный суду договор подряда № 67 от 18 июля 2008 года по настоящему делу не оспаривается, недействительным не признан в установленном порядке.

Таким образом, заказчиком не принят результат работ ввиду не предоставления обществом с ограниченной ответственностью «Форум де Люкс» ни актов выполненных работ, ни справок о выполненных работах, ни иной технической документации (по п. 5.9 договора) . Подрядчиком работы по условиям договора до настоящего времени не исполнены. Представленные обществом с ограниченной ответственностью «Форум де Люкс» чертежи профилей для заказа не могут быть приняты судом в качестве надлежащих письменных доказательств – данные чертежи не подписаны ни одним из представителей ответчика, сами указываются на монтаж окон и дверей в сером профиле – тогда как из содержания приложения к договору № 67 от 18 июля 2008 года следует, что окна и двери должны быть изготовлены и смонтированы в белом профиле.

В соответствии со ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом. При этом, основания и предмет исковых требований сторона, обращающаяся в суд за защитой своего права, обязана изложить самостоятельно.

В силу статей 15 (часть 2), 17 (часть 3), 19 (части 1 и 2) и 55 (части 1 и 3) Конституции Российской Федерации и исходя из общеправового принципа справедливости защита права собственности и иных вещных прав, а также прав и обязанностей сторон в договоре должна осуществляться на основе соразмерности и пропорциональности, с тем чтобы был обеспечен баланс прав и законных интересов всех участников гражданского оборота - собственников, сторон в договоре, третьих лиц. При этом возможные ограничения федеральным законом прав владения, пользования и распоряжения имуществом, а также свободы предпринимательской деятельности и свободы договоров также должны отвечать требованиям справедливости, быть адекватными, пропорциональными, соразмерными, носить общий и абстрактный характер, не иметь обратной силы и не затрагивать существо данных конституционных прав, т.е. не ограничивать пределы и применение основного содержания соответствующих конституционных норм. Сама же возможность ограничений, как и их характер, должна обусловливаться необходимостью защиты конституционно значимых ценностей, а именно основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Данное положение корреспондирует Конвенции о защите прав человека и основных свобод, в соответствии с которой право каждого физического и юридического лица на уважение принадлежащей ему собственности и ее защиту (и вытекающая из этого свобода пользования имуществом) не ущемляет право государства обеспечивать выполнение таких законов, какие ему представляются необходимыми для осуществления контроля за использованием собственности в соответствии с общими интересами (статья 1 Протокола N 1 в редакции Протокола N 11).

Конституционные принципы свободы экономической деятельности и свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств предполагают наличие надлежащих гарантий стабильности, предсказуемости и надежности гражданского оборота, которые не противоречили бы индивидуальным, коллективным и публичным правам и законным интересам его участников. Поэтому, осуществляя в соответствии со статьями 71 (пункты “в“ и “о“) и 76 Конституции Российской Федерации регулирование оснований возникновения и прекращения права собственности и других вещных прав, договорных и иных обязательств, оснований и последствий недействительности сделок, федеральный законодатель должен предусматривать такие способы и механизмы реализации имущественных прав, которые обеспечивали бы защиту не только собственникам, но и добросовестным приобретателям как участникам гражданского оборота.

В противном случае для широкого круга добросовестных участников гражданского оборота могут наступить неблагоприятные последствия – что недопустимо. Подобная незащищенность вступает в противоречие с конституционными принципами свободы экономической деятельности и свободы договоров, дестабилизирует гражданский оборот, подрывает доверие его участников друг к другу, что несовместимо с основами конституционного строя Российской Федерации как правового государства, в котором человек, его права и свободы являются высшей ценностью, а их признание, соблюдение и защита - обязанность государства.

Гражданский кодекс Российской Федерации - в соответствии с вытекающими из Конституции Российской Федерации основными началами гражданского законодательства (пункт 1 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации) - не ограничивает гражданина в выборе способа защиты нарушенного права и не ставит использование общих гражданско-правовых способов защиты в зависимость от наличия специальных, вещно-правовых, способов; граждане и юридические лица в силу статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации вправе осуществить этот выбор по своему усмотрению. Своим правом на отказ от исполнения договора истец воспользовался и обратился о взыскании неосвоенных денежных средств ответчиком по договору.

В соответствии со ст. 720 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки). Однако, из материалов дела следует, что заказчик в ходе исполнения договора был лишен возможности принять меры к выполнению его условий, неоднократно обращался к подрядчику об обеспечении его рабочих на строительной площадке – однако, доказательств явки подрядчика для исполнения работ на жилом доме суду не представлено.

Пунктом 8.6 договора подряда № 67 от 18 июля 2008 года стороны Установили, что при нарушении подрядчиком договорных обязательств по сроку выполнения работ ответчик выплачивает неустойку в размере 0,5% от стоимости работ по настоящему договору за каждый день просрочки (в случае нарушения срока выполнения работ более пяти рабочих дней).

Истцом предъявлены ко взысканию пени за нарушение сроков производства работ в сумме 724 548, 84 рублей (расчет изложен в исковом заявлении) . Расчет пени судом проверен, соответствует условиям договора и фактическим обстоятельствам дела.

Ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения

.

В соответствии с п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса Российской Федерации если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Указанной нормой закона также установлено, что лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

.

Согласно ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подлежащая уплате неустойка несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Признание несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства является правом суда, принимающего Решение. При этом в каждом конкретном случае суд оценивает возможность снижения санкций с учетом конкретных обстоятельств дела и взаимоотношений сторон.

Согласно пункту 42 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1.07.1996 года № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» при решении вопроса об уменьшении неустойки (статья 333) необходимо иметь в виду, что размер неустойки может быть уменьшен судом только в том случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. При оценке таких последствий могут приниматься во внимание обстоятельства, имеющие как прямое, так и косвенное отношение к последствиям нарушения обязательства.

Критериями для установления несоразмерности могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение размера неустойки над суммой возможных убытков, вызванных нарушением обязательства, и другие.

В данном случае при решении вопроса о размере подлежащей взысканию неустойки суд первой инстанции с учетом всех обстоятельств дела суд Установилналичие оснований для уменьшения неустойки в связи с ее явной несоразмерностью последствиям нарушения обязательства, суд полагает возможным снизить размер пени до суммы 650 000 рублей.

Учитывая вышеизложенное, исковые требования подлежат удовлетворению частично.

Истцом заявлено также ходатайство о проведении судебно-строительной экспертизы для определения объема работ, выполненных обществом с ограниченной ответственностью «Форум де Люкс».

В соответствии со статьей 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. Круг и содержание вопросов, по которым должна быть проведена экспертиза, определяется арбитражным судом. Лица, участвующие в деле, вправе представить в арбитражный суд вопросы, которые должны быть разъяснены при проведении экспертизы. Отклонение вопросов, представленными лицами, участвующими в деле, суд обязан мотивировать.

Рассмотрев ходатайство ответчика, суд не находит оснований для его удовлетворения, так как доказательств фактического выполнения работ ответчиком ни суду, ни заказчику в ходе рассмотрения спора не представлено, отсутствуют доказательства приобретения и изготовления изделий ПВХ, их перечень, доказательства установления на объекте, указанном в договоре № 67 от 18 июля 2008 года.

Учитывая, что приостановление производства по делу в связи с назначением экспертизы является правом суда, а не его обязанностью, оснований по материалам дела для назначения таковой экспертизы не имеется. Кроме того, ответчиком не соблюден порядок, определенный Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20 декабря 2006 года № 66 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе».

Расходы по уплате государственной пошлины в соответствии со ст.ст. 333.21, 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации в части взысканной суммы суд находит возможным возложить на ответчика, так как последний не предпринял всех возможных мер по урегулированию спора с истцом в части суммы, предъявленной истцом по настоящему исковому заявлению, с учетом предоставленном истцу отсрочки уплаты государственной пошлины .

Руководствуясь статьями 167-170, 144 п. 1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 393, 711, 15, 309, 410, 309, 333, 715 Гражданского кодекса Российской Федерации арбитражный суд

Решил:

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Форум де Люкс»:

в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Новый Формат» 1 877 524, 2 рублей неиспользованных денежных средств, 650 000 рублей пени, 105 585 рублей судебных расходов,

в доход федерального бюджета – 24 510, 37 рублей государственной пошлины.

В остальной части в удовлетворении иска – отказать.

Отказать в удовлетворении ходатайства общества с ограниченной ответственностью «Форум де Люкс» о приостановлении производства по делу и назначении экспертизы.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с момента его изготовления в Тринадцатый Арбитражный Апелляционный Суд.

Судья

И.А. Мельник