Судебная практика

Постановление кассации от 2011-04-21 №А56-17369/2009. По делу А56-17369/2009. Российская Федерация.

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-ЗАПАД Ф.И.О. д.4, Санкт-Петербург, 190000

http://fasszo.arbitr.ru

Постановление

21 апреля 2011 года

Дело №

А56-17369/2009

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Кравченко *.*. , судей Кирейковой *.*. , Старченковой *.*. ,

при участии от общества с ограниченной ответственностью «Макромир» Кириленко *.*. (доверенность от 27.12.2010 № 1),

рассмотрев 21.04.2011 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Макромир» на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.10.2010 (судья Муха *.*. ) и Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2011 (судьи Копылова *.*. , Зайцева *.*. , Тойвонен *.*. ) по делу № А56-17369/2009,

Установил:

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 07.04.2009 принято заявление о признании общества с ограниченной ответственностью «Макромир» (далее – Общество, должник) несостоятельным (банкротом).



Определением от 23.09.2009 в отношении Общества введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Рулев Игорь Борисович.

Решением от 04.05.2010 в отношении Общества прекращена процедура наблюдения; должник признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство; конкурсным управляющим должника Ф.И.О.

Акционерный коммерческий Межрегиональный топливно-энергетический банк «Межтопэнергобанк» (открытое акционерное общество), именуемый в дальнейшем Банком, обратился в суд с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника (далее – реестр) 5 010 000 руб. номинальной стоимости облигаций и 824 345 руб. 40 коп. задолженности по выплате купонного дохода.

Определением от 29.10.2010, оставленным без изменения Постановлением апелляционной инстанции от 20.01.2011, в третью очередь реестра включено требование Банка в сумме 5 834 345 руб. 40 коп.

В кассационной жалобе Общество просит отменить определение от 29.10.2010 и Постановление от 20.01.2011 и отказать Банку в удовлетворении заявленного требования.

Должник считает, что не он несет ответственность за неисполнение эмитентом обязательства по досрочному приобретению эмитентом облигаций по требованию их владельцев и по выплате владельцам облигаций купонного дохода, поскольку Банк нарушил порядок предъявления требований к поручителю.

В письменном отзыве Банк возражает против удовлетворения жалобы.

В судебном заседании представитель должника поддержал доводы жалобы.

Остальные участвующие в деле лица о времени и месте его слушания извещены надлежащим образом, однако в судебное заседание не явились, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие. Кроме того, информация о принятии кассационной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа в сети Интернет. Документы, подтверждающие размещение арбитражным судом на официальном сайте в сети Интернет указанных сведений, включая дату их размещения, приобщены к материалам дела.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.



Как следует из материалов дела и установлено судебными инстанциями, Федеральная служба по финансовым рынкам 12.04.2007 зарегистрировала Решение о выпуске ценных бумаг общества с ограниченной ответственностью «Макромир-Финанс» (далее – Эмитент) - неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии 02 в количестве 1 500 000 штук номинальной стоимостью 1000 руб. каждая со сроком погашения в 1820-й день с даты их размещения, размещаемых по открытой подписке (далее - Решение о выпуске). Выпуску присвоен государственный регистрационный номер 4-02-36240-R.

Облигации выпускаются в документарной форме с оформлением единого сертификата на весь объём выпуска, подлежащего обязательному централизованному хранению в некоммерческом партнерстве «Национальный депозитарный центр» (пункт 3 Решения о выпуске).

Лицом, предоставившим по выпуску облигаций обеспечение в форме поручительства, является Общество.

Судами установлено и участвующими в деле лицами не оспорено, что Банк является владельцем 5 010 облигаций Эмитента.

Согласно пункту 7.3.3 Решения о выпуске владелец облигации имеет право требовать приобретения облигации Эмитентом в случаях и на условиях, предусмотренных Решением о выпуске и проспектом ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 9.3.1 Решения о выпуске Эмитент обеспечивает право владельцев облигаций требовать от Эмитента приобретения облигаций в течение последних пяти рабочих дней купонного периода (далее – период предъявления). Порядок приобретения облигаций Эмитентом определен в пункте 10 Решения о выпуске и пункте 9.1.2 проспекта ценных бумаг.

Пунктом 10.1 Решения о выпуске предусмотрено обязательство приобретения Эмитентом облигаций по требованию их владельцев с возможностью их дальнейшего обращения до истечения срока погашения:

приобретение Эмитентом облигаций осуществляется через организатора торговли на рынке ценных бумаг (закрытое акционерное общество «Фондовая биржа ММВБ») в соответствии с нормативными документами, регулирующими деятельность организатора торговли;

датой приобретения облигаций является первый рабочий день с даты окончания периода предъявления, который составляет последние пять рабочих дней купонного периода по облигациям, предшествующего купонному периоду, по которому Эмитентом определяется размер купона;

в течение периода предъявления облигаций лицо, являющееся участником торгов и владельцем облигаций направляет агенту Эмитента письменное уведомление о намерении продать определенное количество облигаций. Уведомление считается полученным агентом Эмитента с даты, проставленной агентом Эмитента на копии уведомления или с даты расписки о получении или с даты, указанной в почтовом уведомлении о вручении. Уведомление должно быть получено в любой рабочий день из дней, входящих в период предъявления;

после направления уведомления владелец облигаций должен подать адресную заявку на продажу определенного количества облигаций в систему торгов закрытого акционерного общества «Фондовая биржа ММВБ», адресованную агенту Эмитента, являющемуся участником торгов с указанием цены и кодом расчетов Т0. Данная Заявка должна быть выставлена владельцем облигаций в систему торгов с 11 час. 00 мин. до 17 час. 00 мин. по московскому времени в дату приобретения. Фактом, подтверждающим выставление владельцем облигаций заявки на досрочное приобретение облигаций, признается выписка из реестра заявок, составленная по форме соответствующего приложения к правилам проведения торгов на бирже, заверенная подписью уполномоченного лица биржи.

Из материалов дела следует, что Банк, являющийся участником торгов, направил агенту Эмитента – обществу с ограниченной ответственностью «ИГ ИСТ Коммерц» письмо от 03.07.2009 № 521-УАПО о намерении продать Эмитенту 5 010 облигаций (получено агентом 03.07.2009).

В соответствии с пунктом 10.1 Решения о выпуске Банк своевременно (08.07.2009) подал заявку в систему торгов закрытого акционерного общества «Фондовая биржа ММВБ» на продажу 5 010 облигаций.

Эмитент через своего агента встречную адресную заявку не подал.

07.07.2009 Эмитент разместил сообщение о существенном факте, согласно которому обязательство по выплате дохода по четвертому купону не исполнено.

Эмитент 09.07.2009 разместил сообщение о существенном факте: 08.07.2009 должно быть исполнено обязательство Эмитента по приобретению облигаций по требованиям их владельцев, однако обязательство не исполнено (дефолт), выкуп облигаций произведен не будет.

Эмитент 11.01.2010 разместил сообщение о существенном факте, в соответствии с которым процентная ставка по пятому купонному периоду определена в размере 16,5% годовых, размер процентов и (или) иного дохода, подлежащего выплате по пятому купону по одной облигации Эмитента составляет 82 руб. 27 коп. Дата, в которую обязательств по выплате доходов по облигациям должно быть исполнено – 10.01.2010. Обязательство Эмитента по выплате дохода по пятому купону не исполнено (дефолт).

Податель кассационной жалобы не оспаривает факт неисполнения Эмитентом обязательств по выплате четвертого и пятого купонных доходов, а также обязательства по приобретению облигаций.

Общество также не опровергает доводы Банка о соблюдении им предусмотренных Решением о выпуске порядка и срока предъявления Эмитенту требования о досрочном выкупе облигаций. Данное требование согласно Решению о выпуске было обязательно для Эмитента.

Пунктом 7.3.6 Решения о выпуске предусмотрено, что в случае неисполнения и/или ненадлежащего исполнения Эмитентом своих обязательств по облигациям владельцы облигаций имеют право обратиться с требованием к лицу, предоставившему обеспечение по облигациям. Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения в соответствии с условиями обеспечения, указанными в пункте 12.2.1 Решения о выпуске ценных бумаг и подпункте «з» пункта 9.1.2 проспекта ценных бумаг. Владелец облигаций имеет право предъявить Обществу, именуемому поручителем, требование в соответствии с условиями обеспечения, указанными в пункте 12.2.1 Решения о выпуске ценных бумаг и подпункте «з» пункта 9.1.2 проспекта ценных бумаг.

Ссылка подателя кассационной жалобы на то, что Общество не несет ответственности за неисполнение Эмитентом обязательства по досрочному приобретению облигаций, поскольку Банком нарушен порядок предъявления требований к поручителю, подлежит отклонению.

Вопреки доводам кассационной жалобы условия обеспечения исполнения обязательств по облигациям (оферта поручителя), содержащиеся в пункте 12.2.1 Решения о выпуске, не предусматривают возможность отказа в удовлетворении требований владельца облигаций, предъявленных в судебном порядке к поручителю, в связи с несоблюдением владельцем облигаций порядка обращения, предусмотренного пунктами 4.6, 4.7 Решения о выпуске.

Кроме того, согласно пункту 1 статьи 126 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим; все требования кредиторов по денежным обязательствам, за исключениями, перечисленными в указанной норме Закона, могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства.

Из материалов дела следует, что Эмитент принял Решение о добровольной ликвидации и назначении ликвидатора; ликвидатор обратился в арбитражный суд с заявлением о признании Эмитента несостоятельным (банкротом); Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.12.2010 по делу № А56-57273/2010 Эмитент признан несостоятельным (банкротом), открыта процедура конкурсного производства по упрощенной процедуре ликвидируемого должника.

В отношении Общества-поручителя также возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве), требование Банка рассмотрено в процедуре конкурсного производства.

При таких обстоятельствах основания для удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют. Общество не оспаривает правильность расчета суммы требований кредитора.

Поскольку из протокола заседания суда первой инстанции и определения суда первой инстанции следует, что резолютивная часть судебного акта объявлена 29.10.2010, кассационная инстанция считает, что указание в резолютивной части определения даты 27.10.2010 вместо 29.10.2010 является опечаткой, которая может быть исправлена судом первой инстанции в установленном законом порядке.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

Постановил:

определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.10.2010 и Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2011 по делу № А56-17369/2009 оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Макромир» - без удовлетворения.

Председательствующий

*.*. Кравченко

Судьи

*.*. Кирейкова

*.*. Старченкова